Как защитить главного бухгалтера от уголовной и субсидиарной ответственности?

Как известно, главный бухгалтер (главбух) является одной из ключевых фигур в компании, поскольку именно он несет ответственность за достоверность сведений, отраженных в финансовой отчетности, а также за наличие первичных учетных документов.

Уголовная ответственность бухгалтера

Уголовная ответственность главбуха может наступить в случае выявления фактов неуплаты организацией крупных (за 3 года подряд более 5 млн. руб., доля от общей суммы больше 25%, либо более 15 млн. руб.) и особо крупных (за 3 года подряд более 15 млн. руб., доля от общей суммы больше 50%, либо более 45 млн. руб.) сумм налогов (ст. 199, 199.1, 199.4 УК РФ).

Наиболее частым поводом для привлечения главного бухгалтера к уголовной ответственности является подписание первичных документов, содержащих ложные сведения, а также внесение в бухгалтерскую и налоговую отчетность ложных сведений, повлекшее умышленное искажение налоговых обязательств. Примеры дел в практике Московского городского суда: № 33-11842/2017 № 10-16815/2017, № 10-16505/2018.

Стоит обратить внимание, что установление умысла в действиях главного бухгалтера является ключевым при определении наличия состава уголовного преступления, на что указал Верховный суд (см. п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 48).

Другим существенным условием является наличие у главбуха полномочий на подписание документов, представляемых в налоговые органы. Также главный бухгалтер может быть привлечен к уголовной ответственности, если он фактически выполняет обязанности руководителя организации и своими действиями создает условия для занижения налоговых обязательств (п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 48).

Для снижения риска участия в уголовном деле, в первую очередь, главбух должен самостоятельно оценивать возможность совершения организацией налогового правонарушения в результате отражения той или иной информации в учете. При наличии подозрений, что такое возможно, главбуху следует письменно указать на это руководителю. Если руководитель настаивает на отражении операций, приводящих к искажению налоговых обязательств, главбуху следует требовать от руководства письменного распоряжения на совершение таких действий, руководствуясь пп. 1 ч. 8 ст. 7 федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Наличие служебной записки с предупреждением о налоговых рисках поможет доказать отсутствие у главбуха умысла в искажении налоговые обязательств.

Для защиты главного бухгалтера от уголовной ответственности следует предпринять ряд упреждающих мер.

Во-первых, максимально подробно указать в трудовом договоре / гражданско-правовом договоре полномочия и должностные обязанности. При этом, если на главбуха возлагается обязанность по сдаче отчетности в налоговый орган, отправка документов должна производиться после письменного одобрения руководством представляемых документов.

Во-вторых, следует установить, что финансовые документы организации считаются действительными только при наличии подписи руководителя организации или иного уполномоченного лица (кроме главбуха).

В-третьих, главбух не должен иметь доступа к печатям организации и системе «клиент-банк».

Субсидиарная ответственность (СО) бухгалтера

По общему правилу, привлечению к субсидиарной ответственности подлежат лица, чьи действия или бездействия привели организацию к состоянию неплатежеспособности (контролирующие должника лица, КДЛ).

Главбух может быть привлечен к СО, если будет доказано, что:

• главный бухгалтер инструктировал руководителей организации о действиях, повлекших банкротство / принимал непосредственное участие в принятии управленческих решений / получал выгоду от совершения операций, повлекших банкротство, определял действия организации, повлекшие банкротство; или
• Главный бухгалтер исказил информацию в отчетности, намеренно скрыл / уничтожил документы, относящиеся к деятельности организации.

Для определения своими действиями действий организации главный бухгалтер может иметь соответствующую доверенность, воспользоваться должностным положением или родственными связями.

Стоит отметить также позицию ВС РФ (см. абз. 13 и 14 п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53), согласно которой, если главбух признан КДЛ, то предполагается, что совместные действия руководителя организации и главбуха стали причиной банкротства, если доказаны факты сокрытия, утраты или искажения документации. При этом, если будет доказано, что главный бухгалтер по указанию бывшего руководителя или совместно с ним уничтожал, скрывал документацию или искажал сведения, то главбух будет нести СО солидарно с бывшим руководителем как соучастник.

В качестве общих рекомендаций по минимизации риска привлечения главбуха к СО, мы можем порекомендовать следующее:

• главбух не должен участвовать в непосредственном управлении организацией не только формально (совмещение зам. генерального директора, участие в совете директоров), но и не формально (электронная переписка и звонки не должны касаться решений по операционной деятельности);
• полномочия и обязанности главбуха должны быть детально прописаны в должностной инструкции/ трудовом договоре/ в договоре оказания услуг;
• как и в случае с уголовной ответственностью, главбуху следует, используя профессиональное суждение, оценивать последствия своих действий в учете, и, в случае подозрений на возможность наступления признаков банкротства, письменно уведомлять об этом руководство;
• снимать копии с материальных документов и осуществлять их обособленное хранение на случай намеренного уничтожения оригиналов руководством;
• на случай длительного отсутствия главбуха на рабочем месте (отпуск, больничный, командировка), а также в случае увольнения, передавать документы руководителю по акту приемки-передачи;
• сохранять все первичные документы в пределах сроков их обязательного хранения.

Если бухгалтер не является сотрудником организации (работает по договору ГПХ / осуществляет деятельность в качестве ИП), в этой ситуации важно предпринять следующее:

• отношения между бухгалтером и организацией оформить договором, в котором детально прописать круг обязанностей бухгалтера в рамках оказания услуг;
• бухгалтеру не должны передаваться полномочия на подписание и подачу отчетности в налоговый орган;
• бухгалтер не должен иметь права на внесение изменений в первичные документы и договоры;
• в договоре следует закрепить, что бухгалтер не вправе давать рекомендации по выбору контрагентов;
• бухгалтеру не следует подписывать какие-либо документы, относящиеся к деятельности организации, а также вступать с организацией в отношения, не связанные с оказанием бухгалтерских услуг.

Обобщая изложенное, следует сказать, что безопасность главного бухгалтера зависит, прежде всего, от самого главного бухгалтера. Если это лицо будет внимательно относиться к оформлению себя на должность / заключению договора оказания услуг, добросовестно исполнять требования нормативных актов, проявлять осмотрительность и осторожность при взаимодействии с работодателем / заказчиком, а также высказывать свое профессиональное суждение и своевременно ставить в известность руководство работодателя / заказчика о потенциальных рисках, то риски уголовной и субсидиарной ответственности для главного бухгалтера будут сведены к минимуму или вовсе исключены.